Konkurrensklausul – när gäller den och hur länge?

Konkurrensklausul, kundklausul och sekretess

• Konkurrensklausul: förbud att driva eller ta anställning i konkurrerande verksamhet under en viss tid.
• Kundklausul och värvningsförbud: förbud att bearbeta vissa kunder eller att värva personal. De begränsar mindre och kan därför vara lättare att motivera.
• Sekretessåtagande: förbud att använda eller avslöja konfidentiell information. Det hindrar inte någon från att konkurrera, bara från att använda informationen.

Information som är företagshemligheter skyddas dessutom av lagen (2018:558) om företagshemligheter. Ofta räcker ett sekretessavtal eller en kundklausul för att skydda det som faktiskt behöver skyddas.

Grundregeln: 38 § avtalslagen

Ingen lag förbjuder konkurrensklausuler, men 38 § avtalslagen begränsar dem. Ett åtagande som gjorts för att förebygga konkurrens, att inte bedriva verksamhet av visst slag eller att inte ta anställning hos någon som bedriver sådan verksamhet, är inte bindande i den mån det sträcker sig längre än vad som är skäligt. Regeln gäller alla som binds av en sådan klausul, inte bara anställda. Oskäliga avtalsvillkor kan också jämkas enligt den allmänna regeln i 36 § avtalslagen.

Bedömningen görs i det enskilda fallet. Det som brukar vägas in är:

• om det finns ett berättigat skyddsintresse, till exempel företagshemligheter, kundrelationer eller särskilt kunnande,
• hur länge klausulen gäller,
• vilket geografiskt område och vilken verksamhet den omfattar,
• om den som binds får ersättning under bindningstiden,
• den bundna partens ställning och hur mycket klausulen begränsar möjligheten att arbeta i sitt yrke,
• om klausulen har förhandlats fram mellan parterna.

En klausul som går för långt kan begränsas till det som är skäligt eller helt sakna verkan.

Anställda

Konkurrensklausuler för anställda bedöms restriktivt. Saknar arbetsgivaren företagshemligheter eller något annat skyddsvärt intresse som den anställde kan använda, riskerar klausulen att inte vara bindande.

Ett viktigt riktmärke är avtalet om användning av konkurrensklausuler i anställningsavtal som Svenskt Näringsliv och PTK träffade 2015. Det gäller direkt för arbetsgivare och tjänstemän som är bundna av det genom sina organisationer, men inte för arbetstagare i företagsledande ställning. Arbetsdomstolen hämtar ändå ledning från det när skäligheten bedöms även i andra fall. Enligt avtalet bör en konkurrensklausul bland annat:

• bara användas när det finns företagshemligheter i verksamheten som den anställde har tillgång till och kan använda på ett sätt som skadar arbetsgivaren i konkurrensen, och normalt inte vid visstidsanställning,
• normalt inte binda den anställde längre än 18 månader efter anställningens slut, och inte längre än 9 månader om företagshemligheterna bara är känsliga en kort tid,
• kombineras med ersättning från arbetsgivaren under bindningstiden, motsvarande skillnaden mellan inkomsten vid anställningens slut och den lägre inkomst den anställde har eller kunde ha haft i ny verksamhet, dock högst 60 procent av månadsinkomsten vid anställningens slut.

Om 2015 års avtal gäller kan klausulen inte heller göras gällande om arbetsgivaren har sagt upp anställningen på grund av arbetsbrist, om arbetsgivaren har valt att upplösa anställningen enligt 39 § anställningsskyddslagen, eller om den anställde har slutat för att arbetsgivaren i väsentlig mån har åsidosatt sina åligganden. Någon motsvarande regel finns inte i avtalslagen.

Under anställningen är den anställde bunden av sin lojalitetsplikt och får inte konkurrera med arbetsgivaren, även utan klausul. Mer om vad som bör stå i avtalet finns på sidan om anställningsavtal.

Konsulter

Mellan företag är avtalsfriheten större, men 36 och 38 §§ avtalslagen gäller även här. Om konsulten i praktiken är att likna vid en anställd kan arbetsrättens regler och bedömningar bli tillämpliga.

Ett förbud att arbeta för andra kunder under uppdraget kan dessutom tala för att det i själva verket är en anställning. Ett riktat förbud, till exempel att inte ta uppdrag direkt hos den kund där konsulten varit placerad eller att inte värva personal, är lättare att försvara. Se konsultavtal och guiden om konsult eller anställning.

Delägare och säljare av företag

För delägare och för den som säljer sitt företag är skyddsintresset ofta tydligare. De kvarvarande ägarna eller köparen har investerat i en verksamhet vars värde bygger på kunder och kunnande. Konkurrensklausuler godtas därför oftare här, men de prövas fortfarande mot 38 § avtalslagen.

Vid överlåtelser finns också en konkurrensrättslig gräns. EU-kommissionens tillkännagivande om begränsningar som har direkt anknytning till och är nödvändiga för koncentrationer, som också är vägledande i svensk praxis, anger att ett konkurrensförbud för säljaren normalt är berättigat i upp till tre år när både goodwill och know-how överförs, och i upp till två år när bara goodwill överförs. Förbudet får inte gå längre än vad som rimligen är nödvändigt, och bedömningen görs alltid i det enskilda fallet.

Konkurrensklausuler för delägare regleras i aktieägaravtalet, och för säljare i aktieöverlåtelseavtalet eller avtalet om inkråmsöverlåtelse.

Handelsagenter

För handelsagenter finns en särskild regel i 35 § lagen (1991:351) om handelsagentur. En konkurrensklausul som gäller efter att agenturavtalet har upphört måste vara skriftlig och avse det område eller den kundkrets som har tilldelats agenten och de slag av varor som agenturavtalet gäller. Agenten är inte bunden längre än två år efter att avtalet har upphört, och klausulen kan dessutom prövas enligt avtalslagen. Mer finns på sidan om agenturavtal.

Så formulerar ni en klausul som håller

1. Börja med skyddsintresset. Vad ska skyddas, och varför räcker inte sekretess?
2. Välj den minst ingripande formen. Ofta räcker en kundklausul eller ett värvningsförbud.
3. Begränsa tid, område och verksamhet till det som behövs.
4. Överväg ersättning under bindningstiden, särskilt för anställda.
5. Sätt ett skäligt vite. Ett vite underlättar när skadan är svår att bevisa, men ett oskäligt högt vite kan jämkas.
6. Skriv ner klausulen. För handelsagenter är skriftlig form ett krav, och för alla andra är det det säkraste sättet att visa vad som avtalats.

I SkapaAvtal kan en konkurrensklausul ingå i bland annat anställningsavtal, konsultavtal och aktieägaravtal. Den guidade chatten frågar om omfattning, tid och ersättning. Utkastet är gratis, och priset för att låsa upp avtalet visas innan ni betalar.